分類：投稿 作者：佚名 來源：網絡整理 發布時間：2023-05-11
印刷企業的廣告經營者角色
謝旭陽
在去年市場監管總局、教育部、公安部聯合部署開展的面向未成年人無底線營銷食品專項治理行動中，A市市場監管局根據外省市場監管局的案件移送函，經調查證實，A市某包裝有限公司受委托為某某食品有限公司印刷用于包裝糖果的塑料包裝袋，包裝袋印有“安全套”圖案和“衛生巾”圖案，并印有“ThefeelingofSURPRISEisbetterthansex”（驚喜的感覺比性更好）、“舔一舔、捏一捏、輕點哦”“特薄、七層呵護、少女系列衛生棉花糖”等文字。這些文字、圖案不是食品國家標準要求食品預包裝標簽必須標注的文字、圖形，具有商業廣告的特征，且內容低俗，有悖于社會良好風尚。這類塑料包裝袋所包裝的糖果食品的消費群體為未成年人，其低俗、違背社會良好風尚內容的包裝顯然不利于未成年人的身心健康。
含有這類包裝食品的生產、銷售明顯違反《未成年人保護法》第五十五條“生產、銷售用于未成年人的食品、藥品、玩具、用具和游戲游藝設備、游樂設施等，應當符合國家或者行業標準，不得危害未成年人的人身安全和身心健康。上述產品的生產者應當在顯著位置標明注意事項，未標明注意事項的不得銷售”之規定，但《未成年人保護法》并沒有就違反其第五十五條規定的行為設定法律責任。
依照《食品安全法》處罰，無法體現“罰當其罪”
依據GB 7718—2011《食品安全國家標準 預包裝食品標簽通則》“2.1 預包裝食品：預先定量包裝或者制作在包裝材料和容器中的食品，包括預先定量包裝以及預先定量制作在包裝材料和容器中并且在一定量限范圍內具有統一的質量或體積標識的食品。”“2.2 食品標簽：食品包裝上的文字、圖形、符號及一切說明物”的規定，這個案件的食品包裝袋應當屬于預包裝食品標簽。GB 7718—2011《食品安全國家標準 預包裝食品標簽通則》“3.3 應通俗易懂、有科學依據，不得標示封建迷信、色情、貶低其他食品或違背營養科學常識的內容。”“3.4 應真實、準確，不得以虛假、夸大、使消費者誤解或欺騙性的文字、圖形等方式介紹食品，也不得利用字號大小或色差誤導消費者。”“3.5 不應直接或以暗示性的語言、圖形、符號，誤導消費者將購買的食品或食品的某一性質與另一產品混淆。”本案上述包裝袋上的“安全套”、“衛生巾”圖案及低俗且違背社會公序良俗的文字，顯然也是有悖于《食品安全國家標準 預包裝食品標簽通則》前述之3.4與3.5條款的規定，依據《食品安全法》第三十四條第十三項“禁止生產經營下列食品、食品添加劑、食品相關產品：（十三）其他不符合法律、法規或者食品安全標準的食品、食品添加劑、食品相關產品。”第六十七條“食品安全國家標準對標簽標注事項另有規定的，從其規定。”“食品相關產品也必須遵守食品安全標準規定”，適用《食品安全法》第一百二十四條第三款“生產食品相關產品新品種，未通過安全性評估，或者生產不符合食品安全標準的食品相關產品的，由縣級以上人民政府食品安全監督管理部門依照第一款規定給予處罰”之規定對印制上述包裝物的A市某包裝有限公司作出行政處罰似乎可以完結了。
但仔細研讀《食品安全法》，發現依照《食品安全法》處罰，并未處置到位，因為《食品安全法》第一條確立了“為了保證食品安全，保障公眾身體健康和生命安全印刷廣告，制定本法”的立法目的，本案上述包裝袋上的“安全套”、“衛生巾”圖案及低俗且違背社會公序良俗的文字，通常并不會危害食品安全及公眾身體健康和生命安全，其危害的是未成年人的身心健康，依照《食品安全法》處罰，雖然也懲處了違法者，但法律適用上卻是缺乏針對性，“罰非其罪”，有“答非所問”的錯位，不能體現保護未成年人身心健康的根本目的。
非食品本身屬性的信息不屬于食品標簽范疇
國家工商總局《關于商品包裝物廣告監管有關問題的通知》(工商廣字[2005]第173號）認為“商品包裝中，除該類商品國家標準要求必須標注的事項以外的文字、圖形、畫面等，符合商業廣告特征的，可以適用《廣告法》規定進行規范和監管。”本案上述包裝袋上的“安全套”、“衛生巾”圖案及低俗且違背社會公序良俗的文字顯然與GB 7718—2011《食品安全國家標準 預包裝食品標簽通則》全然無關，雖然這一文件在2016年已經國家工商總局宣告失效，但這一關于商品包裝物廣告的認知共識仍然存在，并得到了相關復議機關與審判機關的認同——原湖南省食品藥品監管局湘食藥監復決字[2017]44號復議決定認為“《預包裝食品標簽通則》將食品標簽定義為‘食品包裝上的文字、圖形、符號及一切說明物’，食品標簽的基本功能是通過文字、圖形、符號等說明物對食品名稱、成分、生產者名稱等事項進行清晰、準確的描述，科學的向消費者說明該食品的安全特性等信息，也就是說《通則》定義中的文字、圖形、符號及一切說明物都必須反映食品自身的安全特性。《食品安全法》有關預包裝食品標簽應當標注的事項、食品標簽、說明書內容的規定，在《通則》‘4 標示內容’中得到了具體體現。
因此，在食品包裝上標示的不能反映食品自身安全特性的文字、圖形、符號等說明物不是《食品安全法》及《通則》所規定的食品標簽事項和內容，比如在食品包裝上標示的注冊商標等內容。同理，本案中的食品包裝上標示的‘香港名牌’只是反映生產商的EDO Pack在香港獲得的榮譽，其本身并不反映申請人投訴的該食品自身的安全特性。故申請人投訴舉報該食品標示‘香港名牌’虛假標注、欺詐消費者，不適用《食品安全法》。”湖北省宜昌市中級人民法院(2020)鄂05行終150號行政判決認為“注冊商標是指能夠將商品與他人的商品區別開來的標志，而食品標簽是指食品包裝上的文字、圖形、符號及一切說明物，故食品的注冊商標是食品外包裝上用于與其他食品區別開來的特別標簽。”河南省焦作市中級人民法院（2020）豫08行終137號行政判決認為“上訴人以吸引消費者購買商品為目的在產品外包裝的顯著位置標注‘特加果肉’字樣，有明顯的宣傳性和引導性，屬于廣告行為。”湖南省高級人民法院（2019）湘行再3號行政判決認為“生產的奶粉包裝上標注的內容超出了食品標簽所起的識別作用的范疇，屬于通過一定的媒介和形式直接介紹自己所推銷的商品的商業廣告行為。”
本案上述包裝袋上的“安全套”、“衛生巾”圖案及低俗且違背社會公序良俗的文字，完全與食品標簽要求標注的信息無關，這樣的包裝物信息，純屬挑逗營銷宣傳之用，應當歸屬于商品包裝物廣告范疇為當。
印刷企業是不是廣告經營者？
《印刷業管理條例》第二條規定“本條例所稱包裝裝潢印刷品，包括商標標識、廣告宣傳品及作為產品包裝裝潢的紙、金屬、塑料等的印刷品。”“本條例所稱印刷經營活動，包括經營性的排版、制版、印刷、裝訂、復印、影印、打印等活動。”《廣告法》第二條第三款規定“本法所稱廣告經營者，是指接受委托提供廣告設計、制作、代理服務的自然人、法人或者其他組織。”2000年3月1日國家工商行政管理局令第95號公布的《印刷品廣告管理辦法》規定“凡通過張貼、擺放、發送、郵寄等形式發布介紹商品或者服務的散頁、招貼、宣傳冊等印刷品廣告均依照本辦法管理。”2004年11月30日國家工商行政管理總局令第17號公布《印刷品廣告管理辦法》規定“依照本辦法管理的印刷品廣告，是指廣告主自行或者委托廣告經營者利用單頁、招貼、宣傳冊等形式發布介紹自己所推銷的商品或者服務的一般形式印刷品廣告，以及廣告經營者利用有固定名稱、規格、樣式的廣告專集發布介紹他人所推銷的商品或者服務的固定形式印刷品廣告。”“票據、包裝、裝潢以及產品說明書等含有廣告內容的，有關內容按照本辦法管理。”雖然先后公布的《印刷品廣告管理辦法》現在都已經廢止了，但關于印刷品廣告的范疇共識一直延續至今。
印刷品廣告必然需要經過排版、制版、印刷等印刷工序才能制作出來，對于廣告宣傳品與含有商業廣告信息的包裝裝潢等印刷品廣告，其印刷活動中的排版、制版、印刷等工序即是廣告制作活動，因為只有印刷企業才能從事印刷印制活動，印刷行業屬于特殊許可的行業，未經許可是不得從事印刷經營活動的，并且《印刷業管理條例》第二條、第二十五條、第二十七條、第四十一條更是明確對廣告宣傳品和作為產品包裝裝潢的印刷品做了詳細的規制。《印刷業管理條例》第三條規定“印刷業經營者必須遵守有關法律、法規和規章，講求社會效益。禁止印刷含有反動、淫穢、迷信內容和國家明令禁止印刷的其他內容的出版物、包裝裝潢印刷品和其他印刷品。”其第二十五條規定從事包裝裝潢印刷品印刷的企業不得印刷容易對消費者產生誤導的廣告宣傳品和作為產品包裝裝潢的印刷品；其第二十七條規定“印刷企業接受委托印刷廣告宣傳品、作為產品包裝裝潢的印刷品的，應當驗證委托印刷單位的營業執照或者個人的居民身份證；接受廣告經營者的委托印刷廣告宣傳品的，還應當驗證廣告經營資格證明。”其第四十一條第二款規定“印刷企業接受委托印刷注冊商標標識、廣告宣傳品，違反國家有關注冊商標、廣告印刷管理規定的，由工商行政管理部門給予警告，沒收印刷品和違法所得印刷廣告，違法經營額1萬元以上的，并處違法經營額5倍以上10倍以下的罰款；違法經營額不足1萬元的，并處1萬元以上5萬元以下的罰款。”《印刷業管理條例》的這些條款已經明確告誡印刷企業承印廣告宣傳品以及含有商業廣告信息的包裝裝潢時需要遵守廣告法等有關廣告管理的法律法規規章規定。
至于“印刷企業”與“廣告經營者”的稱謂，僅是不同法律關系中的不同主體稱謂而已，如同同一個人在父母面前是子女、在配偶面前是丈夫妻子、在子女面前是家長，同一主體在不同社會法律關系中的主體身份稱謂顯然是不同的。本案最終被依照《廣告法》的相關規定作出行政處罰決定，不僅體現“規范廣告活動，保護消費者的合法權益，促進廣告業的健康發展，維護社會經濟秩序”的規范調整目的，也體現了保護未成年人身心健康的具體執法目的。
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